常 见的菜名大致可以分为两种：一种是带有通用性的菜名，如“水煮鱼”、“葱花烧鸭”、“土豆烧牛肉”等，显然不能被某个个体专有；另一种是具有独创性的菜 名，如“百日恩”（家常豆腐）、“东坡最爱”（红烧肉）等等，但由于字数过少，难以在有限的表达内传递出作者的某种思想并达到足够的创作高度，不能体现作 者个性化的取舍和选择，，因此一般难以认定为作品。

对 于大多数的菜肴而言，即使是色香味俱全的高档菜肴，一般在造型上也并不复杂（没有形成个性化的平面或者立体造型），因此不能构成作品。但是，对于一些偏重 于造型艺术的菜肴来说，却可能构成美术作品。例如，某道菜肴的名称是“猛虎下山”，其造型为一头猛虎冲下山崖（其中猛虎采用面粉食材制作，而山崖选用猪排 制作），那么，只要“猛虎下山”本身构成了“具有审美意义的立体造型”并达到一定的独创高度，那么，就足以构成现行著作权法中的“美术作品”。值得补充的 是：

第一，诸如“猛虎下山”这类菜肴作品，从本质上来说属于实用艺术作品。根 据著作权法草案（送审稿）中的规定，“实用艺术作品”，是指玩具、家具、饰品等具有实用功能并有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。而具有特定艺术造 型的菜肴，首先具有实用功能（食用），其次具有审美意义，因此也属于实用艺术作品。但是，现行的著作权法中并无实用艺术作品的分类，因此，构成实用艺术作 品的，并不考虑其功能，而只关心其造型本身是否构成具有审美意义的平面或者立体的造型，即按照“美术作品”来保护，同时，这种造型必须能和其功能相互分 离。显然，对于这类艺术菜肴而言，其造型的美感与其食用功能基本上关系不大，可以相互分离。

第二，对于构成美术作品的造型菜肴，受到保护的是其造型。换言之，他人用不同的食材再现同样形象的菜肴，构成著作权侵权；他人缩小或者扩大尺寸比例重现相似形象的菜肴，构成著作权侵权；他人将造型菜肴拍照后出版，也构成著作权侵权。

著 作权法只保护具有独创性的表达，任何实用性的因素，包括操作方法、技术方案和实用功能都不再著作权法的保护范围之外，这已经成为世界版权通行的共识。例 如，如果某个人撰写了一本介绍美甲技术的书，另一个阅读后如法炮制使用这种方法为他人提供美甲服务盈利，不会构成著作权侵权。同样，一个人在看到他人的食 谱中记载的某个菜肴的制作方法后造出菜肴，本身并不构成对著作权侵权。

值得注意的是，很多人往往容易走入一个误区，将单纯的菜谱不 受版权法保护，等同于将生动形象描述菜谱的图书也排除出版权法的保护范围，而这显然是片面的。例如，“剁椒鱼头”的烹制方法（菜谱）是“1. 提前把剁椒酱做好,将辣椒去蒂后洗净，用厨房纸擦干水份；2. 将辣椒、姜10克、蒜10克剁碎，放入容器中，加入盐3克、豆豉5克、糖3克拌均……6.将鱼头取出，切面涂上蚝油，均匀地撒上味精、淀粉、精盐、料酒和 白糖,鱼头反放于盘中，撒上相同的调料并涂上剁椒酱，在鱼头下垫葱姜蒜，入锅，中火蒸20分钟”。

显然，这是不受版权法保护的实用性方法和技巧，任何人都可以自由使用这种方法炒菜。但是，如果他人将这种方法汇编入他的菜谱，并配以生动形象的说明、描述，同时加上一些高清亮丽的照片，那么整本菜谱就仍然可以构成具有独创性的汇编作品（虽然同样有实用功能，但是整本菜谱的文字描述和照片的艺术体现仍然能够传递艺术美感），因此，对于这样的菜谱，如果擅自复制发行，仍然构成对他人著作权的侵犯。

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